关于意大利“黄金权力”法案的调研报告

2022-02-14 08:03:21 编辑:网赌正规平台驻外代表处意大利 驻意大利代表处发布

近年来,意大利“黄金权力”适用范围逐渐扩大,意政府使用该项权力对中资企业生产投资进行严格审查,甚至直接叫停部分项目。驻意大利代表处会同意大利LCA律师事务所,对该法案的演变、项目申报、政府审查、经典案例等信息进行收集整理,供各中资企业参考。

一、“黄金权力”定义

根据法律规定,为了保护活跃于战略市场或拥有和经营关系到意大利国家利益的敏感技术和相关资产的企业(无论是否上市)的财产,法律赋予意大利政府一项“黄金权力”,包括:

1.可就战略性市场行业内任何方式购买股份、业务或资产、许可和使用敏感技术及相关资产的交易,设立特殊规定;

2.对上述交易、行为和活动进行监管。

3.可对企业决议、行为或交易行使否决权,从而保护本国企业资产,同时还有权对特定交易附加条件或承诺。

一旦企业违反“黄金权力”法案相关规定,将面临严厉惩罚。根据规定,未就特定交易、行为或决议进行申报,或者未遵守政府依据“黄金权力”做出的决定的后果包括:

1.该等交易和行为将被认定为无效;

2.违反规定的一方将被处以最高两倍于投资价值的行政罚款,并且在任何情况下都不得低于上一财政年度营业额的1%。此外,相关契约或交易被视为无效(与持股相关的管理权可能会被中止)。对于涉及5G技术的资产,行政罚款最高为交易价值的150%,无论如何不得低于交易价值的25%。若该行为构成犯罪,则根据意大利刑法进行处罚;

3.政府可以责令恢复原状,并要求涉事企业和交易对方承担相关费用等辅助措施。

二、“黄金权力”法案审查范围演化

1.2019年5月,法案规定了对基于5G 技术的宽带电子通信服务相关的审查机制,此时受外国直接投资审查机制约束的范围包括国防和国家安全、基于5G 技术的宽带电子通信以及能源、运输等行业。

2.2019年9月,意大利政府将受外国直接投资审查机制约束的范围扩大至:(1)实体或虚拟的关键基础设施,包括能源、交通、水利、卫生、通信、媒体、数据处理或存储、航空航天、国防、选举或金融基础设施、敏感设备及对使用此类基础设施至关重要的土地和房地产;(2)关键技术,包括人工智能、机器人、半导体、网络安全、航空航天、国防、能源储备、量子和核技术以及如纳米技术和生物技术。

3.2020年4月,意大利政府进一步对战略部门范围进行了补充:(1)包括能源、交通、水、健康、通信、媒体、处理或存档数据、航空航天基础设施、国防基础设施、选举或金融基础设施以及敏感设施以及对使用此类基础设施必不可少的土地和建筑物的投资;(2)关键技术和军民两用项目,包括人工智能、机器人、半导体、网络安全、航空航天、国防、能源存储、量子和核技术,以及纳米技术和生物技术;(3)关键产品的供应安全,包括能源和原材料,以及食品安全;(4)访问机密信息,包括个人数据或控制该数据信息的能力;(5)媒体的自由和多元化。

4.2020年6月,以下行业被列入审查范围:(1)农业食品和钢铁行业;(2)卫生部门,包括医疗保健类别和外科医疗器械的生产、进口和批发分销,以及作为个人防护装备的生产、进口和批发分销。此类规范与新冠疫情的紧急情况下的时下战略重要性有关;(3)银行业和保险业,重申金权监管对银行业和保险业的适用性,在银行和保险业现在被纳入受金权监管的金融部门更加广泛。

三、企业行为审查申报

(一)初步评估。

意大利政府在评估交易时,为了评估是否投资适用于“黄金权力”的范围,在有关专家的协助下,将出具一份关于适用范围的初步评估文件,其称为“筛选测试”。“筛选测试”的第一步是由单一投资者或企业在专业人士的帮助下进行的自我预评估。在参与者进行了申报后,意大利政府将进行真正且有拘束力的评估。在这方面,提高市场参与者(包括投资企业和目标企业)对于交易是否纳入“黄金权力”的适用范围的关注非常重要,未申报的行为可能会导致严厉的制裁。

(二)意大利总理办公室审查。

对于确定适用于“黄金权力”的相关交易,则需要在自有关行为、决议或者交易被实施之前的10个工作日内,按照法律规定的程序向意大利总理办公室进行申报。申报的内容必须完善,以使政府能够评估相关交易、契据或合同是否可能导致对国家利益的损害。

对收购方为欧盟实体来说,仅要求在交易构成对“黄金权力”适用范围内任何意大利企业的控股权收购的情形下才需要向意大利政府申报。但收购方为非欧盟实体的,只要交易构成对“黄金权力”适用范围内任何意大利企业的股份收购(即使收购股份比例仅为10%),则都需要向意大利政府进行申报。

在进行申报后30至45个工作日内(视涉及的行业而定),政府可能会在法律规定的措施中采取其认为最合适的措施,但意大利中央政府以及相关行为的主管部门要求申报方进行任何整合或针对第三方进行初步调查的要求除外(该等要求将中止截止日期的计算)。

(三)集团内部的交易审查。

需注意的是,集团的内部行为和交易同样需要遵守“黄金权力”的申报义务。但是,对于集团的内部行为和交易,除非政府认为其对于公共利益造成威胁,否则政府无权对其行使“黄金权力”下的特殊权力和限制。

上述规定并非仅为意大利关于“黄金权力”的规制政策内容之一,而在欧盟第2019/452号条例的第4条规定中就早有体现。根据其规定,在确定外国直接投资是否可能影响安全或公共秩序时,成员国和委员会还可特别考虑:

1.外国投资者是否直接或间接受政府控制,包括国家机构或武装第三国的部队;

2.外国投资者是否已经参与了影响成员国安全或公共秩序的活动;

3.外国投资者是否存在从事违法犯罪活动的严重风险。

四、企业行为审查过程及评估标准

1.在任何情况下,交易方必须在交易、收购、安排或决议的10 个工作日内将交易申报政府,并在其生效之前向政府提供交易文件。

2.政府评估文件并有权要求澄清说明,如果向交易方要求澄清,则必须在10 个工作日内提供;如果向第三方要求澄清,则必须在20 个工作日内提供。

3.如果政府在收到通知后45 个工作日内未要求澄清,则意味着同意交易。在给定的时间范围内默认意味着交易生效。实际上,在进行交易之前,可与政府进行事先非正式对话以获得相关引导。

4.对于收购与5G 资产相关的资产和(或)服务,政府的决定时间缩短至30 个工作日,但根据案件的复杂程度,最多可延长40 个工作日。政府有权要求澄清说明,相关文件必须在20 个工作日内提供。

5.根据相关规定,评估应基于客观和非歧视性标准。在审查收购时,意大利政府会评估交易产生的情况是否影响不间断供应的安全以及网络和工厂的管理和维护,以及交易是否对国家利益构成严重损害的威胁。除此以外,还应考虑欧盟的立场。

五、企业权利

在任何情况下,权益受到政府决定影响的当事方都可以在60日内向罗马地区行政法院提出上诉,理由是该决定没有很好地构思,并且导致该决定的过程不明确、不合理或相互矛盾等,可要求法院全部或部分废除该决定。

此外,上诉内容还包括可以要求政府暂停实行相关决定。如果在上诉中提出暂停要求,则在短时间(约1个月)内将举行一次特别听证会。准予暂停后,政府的决定将暂停实行,直到法院做出最终决定。另外,罗马地区行政法院关于暂停实行的决定也是可以提出上诉的。

上诉方还可以要求就某些诉讼请求向宪法法院或欧洲法院提请裁决和说明。在实践中,罗马地区行政法院审理上述案件通常会需要一年。

六、相关案例

(一)HUAWEI企业与意大利Fastweb企业及意大利电信企业。

2019年10月,意大利外长迪马约表示意大利能够有效保护国家的信息安全,无意于缔结可能损害国家主权的十大正规网赌网址协定。2019年12月22日,时任意大利经济发展部长帕图阿内里也称,应允许HUAWEI参与该国5G网络建设。但2020年10月,意大利政府阻止Fastweb电信集团与HUAWEI签署5G核心网络设备供应协议。

据路透社报道,2021年4月29日,意大利电信企业(Telecom Italia)计划取消与HUAWEI企业签署的合约,该合约允许HUAWEI提供设备并部分参与意大利的5G网络建设。但意大利政府并未彻底禁止HUAWEI,目前是立法要求政府对与非欧盟供应商签署的5G合约设置严格的条件,包括限制远程干预以修复技术故障,并设置极高的安全门槛。

(二)深圳创疆企业与意大利LPE企业。

据德拉吉和意大利发展部签署的2021年3月31日的行政令,深圳创疆投资控股有限企业向意大利政府申报其已于2020年12月21日收购了LPE S.p.A.的70%股权。2021年4月8日,意大利总理德拉吉表示,意政府最近对一家中国企业对意大利半导体企业的收购案进行了审核,并最终否决了相关收购案。

(三)HUAWEI企业与意大利沃达丰企业。

据罗马路透社报道,5月底,知情人士称,沃达丰意大利分企业已获得意大利政府的有条件批准,可以在5G无线接入网络中使用HUAWEI制造的设备。沃达丰和HUAWEI均拒绝置评。  

七、对我国企业的影响与展望

(一)海外收购不确定性增多,合规成本提高。

“黄金权力”的新政策极大地扩大了黄金权力的管辖框架,该法案是专门限制境外资本收购的法律,拥有重要风向标的意义,涉及海外投资业务的中国投资者需要特别警惕。“黄金权力”的多次修订,其包括的行业领域呈现不断扩大的趋势,我国企业如希翼投资相关领域,需要格外关注,投入额外成本进行合规操作,避免投资行为落入“黄金权力”的审查范围而受到意大利政府甚至欧盟的监管或处罚。

(二)监管与处罚日趋严格。

“黄金权力”法案不仅有相关巨额罚款之规定,还带有惩罚性赔偿措施以及其他各类辅助性措施,严重者更会触及刑事惩罚。且在意投资的中资企业、华侨企业多次反映曾遇到相关部门的歧视性执法行为,该法案可能使意大利执法部门对于中资背景的企业各项监管行为日趋严格。

(三)意大利对其他国家的辐射作用。

据中兴意大利企业相关消息,因受意大利“黄金权力”法案影响,其在圣马力诺境内的电子通信相关项目被迫暂停。经代表处协调,其负责人已同圣工业部长进行会晤,但目前相关问题尚未得到解决。

(四)欧盟关于外国投资的法律和政策可能继续收紧。

目前,相关部分政策已知失效时间为2021年底,但考虑新冠疫情等因素影响,欧盟及意大利部分新出台法律对外国投资限制可能继续收紧,相关企业应密切持续关注政策的新动态,同时针对新政策做好预案。


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